La Dirección General de Tributos española considera que en la fase preparatoria de los proyectos de energías renovables no existe actividad empresarial
Publicado el 28th junio 2022
La decisión sobre en qué momento se inicia la actividad empresarial, determina si aplica la exención a la plusvalía obtenida por la transmisión de estos proyectos.
La Dirección General de Tributos española se ha pronunciado (con fecha 12 de agosto de 2021) sobre el momento de inicio de la actividad empresarial en el caso de los proyectos de energías renovables.
El momento de inicio de la actividad empresarial determina si la entidad puede considerarse "activa" y si, por tanto, puede aplicarse la exención a las plusvalías derivadas de la transmisión de estos proyectos.
La actividad de sociedades vehículo utilizados en los proyectos de energía fotovoltaica varía en función de la fase de desarrollo de cada proyecto. Hay que diferenciar entre la fase preparatoria, en la que se tramitan y conceden los permisos necesarios para la puesta en marcha de la planta solar, y la fase posterior con el desarrollo y puesta en marcha de la planta.
Fase preparatoria considerada "inactiva"
Para determinar si se aplica la exención contenida en el artículo 21.3 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades la plusvalía obtenida en la transmisión de la participación de una entidad titular del proyecto, la Dirección General de Tributos considera crucial la fase de desarrollo del proyecto fotovoltaico. La exención no se aplica en el caso de transmisiones de participaciones en entidades consideradas "inactivas" (entidades patrimoniales).
En este contexto, la Consulta Vinculante determina si, en la fase inicial de preparación del proyecto, la entidad realizó una actividad empresarial o si debe considerarse inactiva. Si es inactiva, la transmisión de sus acciones no podría acogerse a la exención.
En el caso que nos ocupa, la empresa (B) tiene una participación del 100% en la empresa (A). El objeto social de la sociedad (A) es la producción, suministro y distribución de energía y para ello la sociedad (A) dispone de un terreno donde se desarrollará una planta solar. Una vez obtenidos todos los permisos necesarios para el desarrollo de la planta, la empresa B está considerando la posibilidad de transmitir la totalidad de sus participaciones en la empresa A.
La Dirección General de Tributos concluye que, incluso en el caso de que se cumplieran los requisitos del artículo 21 relativos al porcentaje mínimo de participación (al menos el 5%) y al periodo de tenencia (un año), no sería aplicable la exención de la participación, dado que A debería considerarse como "inactiva".
La Dirección General de Tributos considera que las funciones desarrolladas durante la fase inicial de los proyectos de energía fotovoltaica, en la que se están tramitando y obteniendo las licencias necesarias, implican que la sociedad no ha iniciado una actividad empresarial. Por ello, no se puede considerar que sus activos estén afectos a ninguna actividad empresarial y, por tanto, la transmisión debe estar sujeta al impuesto.
Este planteamiento parece contrario a la jurisprudencia del Tribunal Supremo español, que ha considerado, en diversos casos, que la actividad de preparación de un bien para su posterior uso empresarial permite considerar que dicho bien está afecto a una actividad empresarial.
Comentario de Osborne Clarke
La consulta abre la puerta a un periodo de incertidumbre, dado que la determinación de cuándo se ha iniciado efectivamente una actividad empresarial en proyectos energéticos sigue sin estar clara.
Además, la consulta no tiene en cuenta que existe un importante valor añadido en la obtención de los permisos y licencias de estos proyectos de energías renovables, en una fase que se extiende desde el inicio del proyecto hasta el momento de "ready to built".
