El Departamento de Justicia y la Comisión de Mercados y Valores de los Estados Unidos publican la Segunda Edición de la Guía Informativa de la Ley sobre Prácticas Corruptas en el Extranjero

La Guía Informativa de la Ley sobre Prácticas Corruptas en el Extranjero de los Estados Unidos (la "Guía") se publicó por primera vez en noviembre de 2012. La segunda edición contiene información detallada y un análisis minucioso de la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (la "FCPA" - Foreign Corrupt Practices Act), introduciendo requisitos legales de la FCPA, así como ejemplos prácticos y casos hipotéticos basados en las medidas de cumplimiento implantadas recientemente por el Departamento de Justicia (Department of Justice – el "DOJ") y la Comisión de Mercados y Valores (the Securities and Exchange Commission – la "SEC") de los Estados Unidos.

El 3 de julio de 2020, el DOJ y la SEC presentaron la Segunda Edición de la Guía (la "Segunda Edición").

A pesar de que la Segunda Edición refleja diversas novedades y cambios esenciales en relación con la FCPA generados durante los últimos 8 años, los principios básicos de la Guía siguen siendo los mismos.

A continuación, detallamos las novedades más importantes:

• la definición de "funcionario extranjero" incorpora jurisprudencia reciente sobre el término "instrumentalidad" (instrumentality) con el fin de poder identificar a "funcionarios extranjeros" bajo las disposiciones en materia de lucha contra el soborno;
• se introducen aclaraciones respecto a los criterios (hallmarks) establecidos por la Guía relativos a los programas de cumplimiento eficaz y se añade un nuevo criterio: Investigación, Análisis y Reparación de la Conducta Indebida;
• el ámbito de fusiones y adquisiciones (M&A) y de responsabilidad de la persona jurídica sucesora se refuerza mediante la inclusión de ejemplos recientes relacionados con las medidas de cumplimiento adoptadas por el DOJ, así como con consejos prácticos dirigidos a las empresas en relación con obligaciones de diligencia debida (Due Diligence) y divulgación de información;
• se añaden aclaraciones respecto a las infracciones penales relacionadas con las disposiciones contables y la posición del DOJ sobre el plazo de prescripción de las infracciones de la FCPA. La Segunda Edición señala la necesidad de que en una infracción penal exista "conocimiento e incumplimiento intencionado de las disposiciones de la FCPA relativas a los libros y registros o en materia de control interno". En cuanto a la penalización por la vulneración de las disposiciones de la FCPA, el plazo de prescripción pasa de 5 a 6 años; e
• incluye referencias específicas a varias políticas aplicables a la FCPA que vienen implementándose en el DOJ y la SEC desde 2012, incluyendo la Política sobre la Coordinación de Penalizaciones Societarias (Policy on Coordination of Corporate Resolution Penalties - the Anti-Piling On Policy), la Política de Cumplimiento Corporativo de la FCPA (FCPA Corporate Enforcement Policy), la Selección de Supervisores en Materia Penal (Selection of Monitors in Criminal Division Matters) y la Evaluación de Programas Corporativos de Compliance (Evaluation of Corporate Compliance Programs).

Asimismo, la Segunda Edición proporciona, en relación con lo expuesto anteriormente y demás cuestiones, información detallada sobre los requisitos legales y prácticas llevadas a cabo por el DOJ y la SEC mediante la presentación de casos hipotéticos y ejemplos prácticos sobre medidas de cumplimiento, archivo de actuaciones cuando se decide no proseguir con las acusaciones (declinations), así como resúmenes de jurisprudencia aplicable al caso concreto.

Tal y como se indicaba en la versión anterior, la Guía "es de carácter sumario, informal y no vinculante", no constituyendo una norma o regulación en sí misma. No obstante, esta Guía continúa siendo una de las guías de referencia más útiles, así como un recurso clave para profesionales y empresas.

Proximamente emitiremos una nueva publicación sobre esta Segunda Edición en la que ampliaremos nuestro análisis.